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新冠肺炎大流行从根本上改变了世界上几乎所有行业的运作方式。从临时收容到更永久的改变,大流行的范式转变已经显而易见。在过去两年里,居家办公安排的激增得到了强劲的推动。然而,将员工从更受监督的工作环境中带走,让他们在自己家中舒适地工作,可能会对员工的生产率和工作场所以外的工作设备的使用产生担忧,这是可以理解的。Lerners LLP的詹妮弗·亨特(Jennifer L.Hunter)和克里斯托弗·迪亚斯(Christopher Dias)讨论了关于电子雇员监控的新立法,以及这可能对雇主和雇员产生的影响。

反过来,在疫情期间,雇主可能第一次或可能比以往任何时候都更加依赖电子雇员监测方法。对于安大略人来说,随着新立法的颁布,这种雇主做法迟早会成为焦点,而新立法的一部分是专门针对电子雇员监控的。

安大略省的第88号法案,即《2022年工人工作法》(“法案”),于2022年2月28日首次提交安大略立法议会。该法案在安大略议会中的通过相对较快,最终于2022月11日获得皇家批准。该法案由四个附表组成,其中三个修订了现有法规。附表2具体适用于安大略省《2000年就业标准法》(“ESA”)中与电子员工监控相关的修正案。

条例草案的范围

该法案将题为“电子监控书面政策”的第X1.1部分添加到ESA中,其中包含新构建的第41.1.1节。根据这项立法变更,拥有25名或25名以上员工的雇主需要有关于其电子员工监控实践的书面政策。根据第41.1.1(8)节,雇主必须在2022年10月11日之前制定其政策。这项修正案背后的意图似乎是,考虑到疫情期间在家办公的安排激增,更加关注雇员的隐私,并呼吁雇主提高政策透明度。

最近通过的第27号法案《2021工人工作法》可能推动了该法案这一部分的发展。2021 12月获得皇家批准后,第27号草案对《欧洲账户体系》进行了修订,增加了一节,要求雇主实施“脱离工作”政策。与该法案类似,由于大流行的长期影响,远程工作断开连接的权利问题也被提上了前台。

该法案适用于受省级监管的雇主及其雇员。立法变更的范围主要在第41.1.1(2)节中描述,该节描述了必须包含在政策中的信息类型:

  • 雇主是否对雇员进行电子监控;
  • 如果是,说明雇主如何以及在何种情况下可以电子监控员工,以及雇主可以使用通过电子监控获得的信息的目的;和
  • 制定政策的日期以及对政策进行任何更改的日期。

雇主应在电子员工监控政策创建后30天内向其员工提供一份副本,并在任何变更后30天内提供经修订的政策。对于新员工,雇主必须在相同的时间内或在其被雇用后30天内(以较晚者为准)向其提供保单。鉴于这些时间表,应在2022年11月11日前向员工提供政策的初始副本,雇主应确保他们在此后每年3月1日前制定政策。

关键考虑

为了清楚起见,同样重要的是要注意该法案没有做什么。《环境影响评估》的修订并未限制或改变雇主使用其通过电子监控获得的信息的能力,这在第41.1.1(7)节中有明确说明。该法案也没有为雇员部分或全部免受电子雇主监控创造实质性权利。事实上,虽然这些修正案旨在进一步保护员工的隐私权益,但实际上并未赋予员工任何新的隐私权。

重要的是,这些修正案也没有提供一种机制,雇员可以通过该机制投诉其雇主对其进行电子监控,也不能投诉通过这种电子监控获得的信息的使用。

根据第41.1.1(6)节的规定,员工的唯一投诉机制是投诉其雇主未履行其制定并向其提供书面政策的法律义务,这将违反第41.2.1(3)、(4)或(5)节。

根据未来的任何规定,该法案对ESA的补充涉及要求雇主对其雇员的电子监控政策保持透明和坦诚。这并不意味着限制电子员工监控;这仅仅是为了让员工意识到他们正在被监控,如何被监控,以及他们被监控的潜在目的。

这是很重要的。过去,安大略省的雇主被告知,他们有权以几乎任何方式对其员工进行电子监控,包括通过办公室内外的计算机、设备和社交媒体。此外,还建议雇主向其雇员披露此类监控。随着新的ESA修正案,雇主现在在法律上有义务披露。透明度是隐私保护的一项关键原则,因此,尽管有合理的批评认为第88号法案不够深入,包括来自安大略省信息和隐私专员(“IPC”),但这一变化不仅仅是一个空洞的姿态,而是朝着正确方向迈出的一步。

安大略省企业应注意到“电子监控”缺乏定义。虽然这可能不是一个立即的问题,因为修正案目前没有以任何方式限制或禁止电子监控,但如果以后应用限制或限制,但没有关于您的企业监控实践是否属于其范围的指导,这可能会在未来引起关注。除其他问题外,这可能会对向员工披露什么和不披露什么造成混淆。

如上所述,有人认为该法案在为安大略人的隐私权提供一个强有力的框架方面做得不够。特别是,尽管该法案对《欧洲账户体系》进行了修改,但它并未颁布与电子监控监管及其与员工隐私权的关系相关的单独立法。在2021 6月发布的安大略省《Ontario1隐私现代化》(“白皮书”)之后,预计将出台此类立法。白皮书讨论了私营部门隐私立法的拟议条款,并在2021 9月前征求利益相关者的意见,但尚未出台任何立法。然而,随着2020年《数字宪章实施法案》的C-11号法案作为2022年《数字特许实施法案》C-27号法案的重新引入,安大略省法案很可能即将出台。

正如白皮书中所提议的,此类立法将首次明确规定安大略省私营部门、省级监管雇主收集、使用和披露员工信息,并要求此类活动仅用于建立、管理或终止雇佣关系或管理离职后关系。白皮书对基于权利的方法和“公平和适当目的”的讨论可能有助于限制雇主通过电子监控或其他方式从雇员收集个人信息的能力,在雇主制定其电子雇员监控政策的初始或未来版本时,应牢记法律中即将出现的此类发展。

在这个阶段,安大略省的企业可能很容易操纵该法案的修正案,将其电子员工监控实践纳入一份清晰易懂的书面政策中。尽管如此,雇主仍应密切关注可能对《欧洲账户体系》进行的进一步修订,或一个全新的立法框架,该框架不仅可能影响透明度要求,而且可能影响雇员的实质隐私权,从而将收款限制在合理的人认为在这种情况下是公平和适当的合法目的。

最佳做法

  • 该法案对ESA的修正案即将到期,这意味着雇主现在需要开始考虑书面的电子员工监控政策,如果他们还没有这样做的话。政策必须在2022年10月11日前敲定,并在2022月11日之前分发给员工。对于许多组织来说,这可能是他们第一次在监控政策方面如此透明和坦率。这可能需要与组织的人力资源部门、IT部门、法律顾问和其他相关部门进行彻底和持续的对话,以确保以合规和准确的方式实现透明度。
  • 雇主还应注意新修正案规定的保留要求。各企业需要在其书面电子员工监控政策失效后至少三年内保留该政策各版本的副本。因此,如果您在2022年11月向员工发布的初始政策在2023年1月之前过时,则该书面政策的副本必须至少保留到2026年1月,如第15(8.2)节所述,该节是对欧空局记录保存条例的修订。需要强调的一点是,雇主或另一方可以保留这些过时的书面政策。
  • 最后,在制定或微调其电子监控政策时,安大略省的雇主可能希望格外小心,确保其监控实践,从而确保其监控政策,是对其作为雇主角色的合理监督。虽然该法案目前没有以任何方式定义或限制电子监控,但IPC在给安大略省社会政策常设委员会立法议会的一封信中明确表示,他们对这一问题感兴趣,并正在密切关注。在该法案获得皇家批准之前,IPC建议其办公室对这些电子员工监控政策进行强制性监督。监督的一部分包括让每个雇主不断向他们提交每一份书面政策,以便他们能够审查这些政策并公开报告所有政策的新趋势。IPC还主张制定更全面的安大略省隐私立法,以监管电子工作监控实践,并指出此类立法可以帮助安大略人、雇主和立法者在不断变化的工作安排世界中的新技术可能性中向前迈进。也就是说,在IPC的监督下,以及在家工作安排的假设永久性,雇主可能希望在制定公平且侵入性最小的电子监控政策时特别小心,为安大略省实施稳健、详细、独立的立法做好准备。

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